Комментарий к части второй Гражданского Кодекса Российской Федерации для предпринимателей

Глава 51. Комиссия (ст. 990-1004)

 

Договор комиссии относится к числу договоров, опосредующих предоставление юридических услуг. С его помощью осуществляются сделки по возмездной реализации имущества, не принадлежащего отчуждателю. Иначе говоря, он оформляет отношения торгового посредничества. Необходимость в таких сделках очевидна для владельца товара изготовителя (продавца), особенно во внешнеторговых отношениях, ибо участие в них профессионального торгового посредника избавляет изготовителя (отчуждателя товара) от множества забот по подысканию контрагентов, оформлению и исполнению заключаемых с ними сделок и т. п.

В договоре комиссии комиссионер обязуется по поручению комитента совершить от своего имени, но за счет комитента одну или несколько сделок с третьими лицами. При этом он же становится и стороной (участником) таких сделок, приобретая по ним права и обязанности, которые затем должен будет передать комитенту. Комитент (отчуждатель товара) не становится участником сделок, заключенных в его интересах и за его счет комиссионером, даже если он будет прямо назван в сделке или вступит в непосредственные отношения по ее исполнению с третьим лицом (приобретателем товара) (п. 1 ст. 990 ГК).

Этим договор комиссии отличается от договора поручения. В названных договорах посредник действует в интересах и по поручению своего принципала ("патрона"), однако для третьих лиц, с которыми он заключает сделки, ситуация выглядит неоднозначно. Поверенный всегда обозначает себя в этом качестве, представляя доверенность или иное уполномочие на совершение сделок, участником которых поэтому сразу же становится представляемый. Комиссионер в отличие от поверенного всегда выступает от собственного имени и не обязан называть комитента, в связи с чем третье лицо, с которым он вступает в сделку, предполагает его отчуждателем имущества. Поэтому права и обязанности по такой сделке и возникают у комиссионера, а не у комитента и именно с комиссионером контрагент по сделке должен решать все спорные вопросы (например, о ненадлежащем качестве товара или просрочке в его отгрузке).

Договор комиссии отличается от договора поручения и по предмету. Его объект составляют сделки (обычно по купле-продаже имущества комитента), тогда как объектом поручения могут быть различные "юридические действия", не всегда сводимые к сделкам (например, представительство интересов своего клиента в суде). Наконец, договор комиссии всегда возмездный, а поручение становится таковым лишь при специальном указании закона, иного правового акта или договора.

Возмездность комиссии, оформляющей отношения торгового посредничества, исключает лично-доверительный характер этого договора. Поэтому комиссионер, в отличие от поверенного, не может в одностороннем порядке и безмотивно отказаться от исполнения договора, а смерть гражданина-комитента или ликвидация выступавшего в этой роли юридического лица не влечет автоматического прекращения договора, ибо здесь возможно правопреемство.

Развитый имущественный оборот предполагает широкое использование различных разновидностей договора комиссии. Закон предоставляет теперь возможность заключать договор комиссии как на определенный срок, так и без указания срока, с указанием или без указания территории его исполнения, с обязательством комитента не назначать иных комиссионеров по аналогичным сделкам или без такого обязательства, с определением ассортимента сбываемых комиссионером товаров или без такого определения (п. 2 ст. 990 ГК). Это позволяет, в свою очередь, заключать договоры комиссии по сбыту определенных товаров на согласованной территории в течение установленного срока или без такового, с сохранением за продавцом-комитентом права сбывать аналогичный товар самостоятельно или через других торговых посредников или без такового, устанавливать ограниченный перечень (ассортимент) товаров, сбыт которых регулируется условиями договора, и т. д.

Такого рода отношения давно известны во внешнеторговом обороте. Комиссионер-посредник может получить от комитента исключительное ("эксклюзивное") право продажи его товаров на той или иной территории (страны, региона и т. п.) на определенный срок или бессрочно, причем перечень товаров может быть ограничен договором (имея в виду возможность привлечь для сбыта иных товаров данного производителя других посредников). Обычно в таких случаях комитент оговаривает также запрет комиссионеру быть посредником в реализации аналогичных товаров других изготовителей на данной территории, как бы "блокируя" соответствующий рынок. Возможно также условие об обязанности комитентаизготовителя вначале предложить данный товар (или новый товар) для сбыта данному комиссионеру-посреднику и лишь при его отказе - иным посредникам. Такая разновидность комиссии, как договор консигнации, предусматривает передачу товара комитентом-изготовителем на склад посредника-консигнатора, обязанного затем реализовать этот товар от своего имени. Непроданный товар возвращается комитенту, если в договоре нет условия о "безвозвратности" определенного количества изделий (то есть, по сути, об их покупке консигнатором).

Законом или иными правовыми актами могут предусматриваться особенности отдельных видов договора комиссии (п. 3 ст. 990 ГК), имея в виду принципиальную возможность распространения на них общих правил Кодекса об этом договоре. Подзаконными актами у нас обычно устанавливаются, например, специальные правила розничной комиссионной торговли предметами потребления. Такие правила должны соответствовать не только общим положениям ГК о договоре комиссии, но и нормам Закона о защите прав потребителей.

Особым видом рассматриваемых отношений является договор субкомиссии, который комиссионер вправе заключить с другим лицом (субкомиссионером) в целях исполнения данного ему комитентом поручения (п. 1 ст. 994 ГК). По существу, речь идет о возможности возложения исполнения данного договора на третье лицо (п. 1 ст. 313 ГК). Поскольку договор комиссии не носит лично-доверительного характера, его исполнение по общему правилу может возлагаться на субкомиссионера, если только договор не содержит прямого запрета. Важно, что ответственным за исполнение перед комитентом все равно остается комиссионер, причем комитент без его согласия не вправе вступать в отношения с субкомиссионером (если только эта возможность прямо не предусмотрена договором комиссии). Комиссионер же по отношению к субкомиссионеру выступает в роли комитента, приобретая соответствующие права и обязанности.

Возмездный характер комиссии предполагает уплату комиссионеру вознаграждения, определенного договором. Закон не содержит более ограничений возможности определять размер такого вознаграждения в виде разницы или части разницы между назначенной комитентом ценой и той более выгодной ценой, по которой был продан товар (ср. ч. 3 ст. 415 ГК 1964 года). При отсутствии соответствующего условия в договоре вознаграждение комиссионеру уплачивается в размере обычно взимаемого при сравнимых обстоятельствах вознаграждения за комиссионные (посреднические) услуги (п. 3 ст. 424 ГК).

Если комиссионер примет на себя специальное ручательство (делькредере) за исполнение заключенной им для комитента сделки третьим лицом (позволяющее комитенту при неисполнении или ненадлежащем исполнении такой сделки предъявить соответствующие требования к комиссионеру), он вправе потребовать за это дополнительное вознаграждение, предусмотренное договором (п. 1 ст. 991). При отсутствии в договоре указаний о размере оплаты за делькредере применяются правила п. 3 ст. 424 Кодекса.

Наконец, комитент обязан возместить комиссионеру все расходы по исполнению поручения, за исключением расходов, понесенных комиссионером по хранению имущества (ибо комитент обязан в максимально возможные сроки сбыть товар комитента либо передать ему приобретенное для него имущество). Однако закон или договор могут установить обязанность комитента компенсировать комиссионеру и эти расходы (ст. 1001 ГК). Комиссионер сохраняет право на возмещение понесенных им расходов и на вознаграждение и в тех случаях, когда договор комиссии не был исполнен по вине комитента (п. 2 ст. 991).

Поскольку комиссионер совершает сделки в интересах и за счет комитента, он обязан исполнить данное ему комитентом поручение на условиях, наиболее выгодных для комитента и в соответствии с его указаниями, Дополнительная выгода, полученная комиссионером по сравнению с ожидавшейся и указанной комитентом, при отсутствии специального указания в договоре делится между комиссионером и комитентом поровну (ст. 992 ГК). Данное правило было установлено п. 1 ст. 120 Основ 1991 года. Ведь появление указанной выгоды обычно связано не только с действиями комиссионера, но и со сложившейся конъюнктурой спроса и предложения относительно товаров, отчуждаемых или приобретаемых комитентом.

Если комиссионер продаст имущество комитента по цене ниже согласованной, он обязан возместить разницу, если только не докажет, что иного выхода у него не было и такая продажа предотвратила еще большие убытки для комитента. При отсутствии таких доказательств он будет предполагаться виновно нарушившим условия договора, тем более что в обычной ситуации комиссионер обязан также запросить комитента о возможности отступления от первоначально данных указаний. Здесь на комиссионера возлагается также обязанность доказать отсутствие возможности получить согласие комитента на отступление от его указаний (п. 2 ст. 995 ГК).

Если же речь идет о приобретении для комитента имущества по цене выше согласованной, он вправе не принимать это имущество от комиссионера, считая договор не исполненным надлежащим образом. Комитент обязан, однако, заявить об этом комиссионеру в разумный (наиболее краткий по продолжительности) срок по получении извещения о совершении соответствующей сделки. В противном случае покупка будет считаться принятой комитентом. Комиссионер в такой ситуации может принять разницу в цене на свой счет. Тогда комитент теряет право отказаться от заключенной для него сделки, ибо его указания следует считать полностью соблюденными (п. 3 ст. 995 ГК).

Отступления от указаний комитента при исполнении договора, в том числе касающиеся цены заключенных комиссионером для комитента сделок, разрешаются комиссионеру только в случаях, когда это необходимо в интересах комитента и нет возможности запросить его мнение или получить от него в разумный срок ответ, содержащий необходимые указания. Однако и в этом случае он при первой же возможности должен уведомить комитента о допущенных отступлениях. Нарушение данных требований закона грозит комиссионеру ответственностью за возникшие у комитента убытки. Даже по договору право отступать от указаний комитента без предварительного запроса может быть предоставлено только профессиональному комиссионеру-предпринимателю (п. 1 ст. 995).

Вещи, поступившие к комиссионеру от комитента для реализации либо приобретенные комиссионером за счет комитента, считаются собственностью последнего (п. 1 ст. 996 ГК). Следовательно, комитент несет бремя их содержания и риск случайной гибели или порчи (ст. 210, 211), если только по условиям договора он не возложит этот риск на комиссионера или иное лицо, разумеется, за дополнительное вознаграждение. Это обстоятельство важно и для возможного страхования такого имущества. Комиссионер обязан страховать его только по указанию и за счет комитента либо если страхование данного имущества комиссионером прямо предусмотрено договором комиссии или обычаями делового оборота (например, обычными условиями внешнеторговых сделок консигнации) (п. 3 ст. 998 ГК). Комиссионер несет лишь расходы по хранению этого имущества, если иное не установлено законом или договором комиссии (ч. 2 ст. 1001).

Следует, однако, учитывать и обязанности комиссионера по хранению имущества комитента. Согласно п. 1 ст. 998 ГК комиссионер отвечает перед комитентом за утрату, недостачу или повреждение находящегося у него имущества комитента, то есть предполагается виновным в соответствующих убытках последнего. На нем также лежат обязанности известить собственника-комитента о явных недостатках его имущества (повреждениях или недостаче, заметных при наружном осмотре вещей), как присланного комитентом для реализации, так и поступившего для комитента от третьих лиц, и принять меры по охране прав комитента и сбору необходимых доказательств (п. 2 ст. 998 ГК), в частности по составлению актов о недоброкачественности или недостаче товара. Нарушение данных обязанностей дает основание считать комиссионера виновным в соответствующих убытках комитента полностью или в части.

По общему правилу комиссионер отвечает за действительность, но не за исполнимость заключенных им с третьими лицами в интересах комитента сделок (п. 1 ст. 993 ГК). Так, истечение исковой давности по требованиям к третьим лицам об оплате товаров комитента или об отгрузке товаров комитенту повлечет ответственность комиссионера. Он остается также ответственным перед комитентом за отсутствие необходимой осмотрительности в выборе контрагента, например в случае заключения им сделки с юридическим лицом, находящимся в ликвидации или признанным неплатежеспособным. При наличии в договоре условий о делькредере, то есть отношений поручительства (ст. 361 ГК), возможна как солидарная, так и субсидиарная (дополнительная) ответственность комиссионера за неисполнение третьим лицом сделки в отношении комитента (ст. 363). Однако при отсутствии перечисленных выше трех оснований (действительность требований по сделке, осмотрительность в выборе контрагента или условие о делькредере в договоре комиссии) комиссионер не может отвечать за исполнение заключенной им сделки третьим лицом. Он должен лишь немедленно сообщить об этом комитенту, собрать для него необходимые доказательства (подтверждающие неисполнение) и по требованию комитента передать ему все права по такой сделке (п. 2 ст. 993 ГК).

Поскольку комиссионер, в отличие от поверенного, первоначально сам становится стороной в сделках, заключенных им для комитента с третьими лицами, необходима последующая передача им комитенту прав и обязанностей по таким сделкам. Эта передача должна подчиняться общим правилам гражданского права об уступке требования и переводе долга (глава 24 ГК). Данные правила распространяются и на ситуацию, когда такие права по сделке осуществляются комитентом в связи с неисполнением сделки третьим лицом.

Последнее же как контрагент по сделке может даже и не знать, что его партнер является комиссионером, а не основным продавцом или покупателем товара. Оно вправе включить в договор условие о запрете передачи вытекающих из него прав любым третьим лицам или ее невозможности без его специального согласия (что, в частности, характерно для многих внешнеторговых сделок). При наличии такого условия комиссионер не сможет передать права по этой сделке комитенту (и останется ответственным перед ним за невыполнение данного поручения), если только речь не пойдет о ситуации, в которой само третье лицо не исполнило или ненадлежащим образом исполнило сделку. Тогда допускается уступка прав комиссионера комитенту даже при наличии запрета или ограничения такой уступки в сделке, заключенной комиссионером с третьим лицом (п. 3 ст. 993 ГК). Комиссионер остается, однако, ответственным перед третьим лицом за нарушение данного условия сделки. Аналогичная ситуация может сложиться и при исполнении договора факторинга между клиентом фактора и его должником (ст. 828). В обоих этих случаях закон разрешает пренебречь соответствующим условием договора сторон, то есть сужает границы свободы договора (п. 4 ст. 421 ГК).

По исполнении поручения комиссионер должен представить комитенту отчет и передать все полученное по договору комиссии. Возражения комитента по отчету могут быть сообщены комиссионеру в 30-дневный срок со дня его получения (если иной срок не установлен договором), иначе отчет считается принятым без возражений (ст. 999 ГК). Со своей стороны комитент обязан принять от комиссионера все исполненное им по договору комиссии, включая обязательства по заключенным для комитента сделкам. При этом он должен также осмотреть приобретенное для него имущество и немедленно (без промедления) известить комиссионера об обнаруженных недостатках (ст. 1000 ГК). В противном случае комитент будет считаться принявшим такое имущество без возражений.

Закон устанавливает дополнительные гарантии для комиссионера по получению вознаграждения и других причитающихся от комитента сумм, в частности расходов по исполнению поручения комитента. В силу правила п. 2 ст. 996 Кодекса комиссионер пользуется правом на удержание находящихся у него вещей комитента до удовлетворения своих требований по договору комиссии (ст. 359 ГК). Он вправе также удержать путем зачета (ст. 410) причитающиеся ему по договору комиссии суммы из сумм, поступивших к нему для комитента (ст. 997 ГК). Это особенно важно для профессиональных коммерческих посредников.

Вместе с тем закон учитывает также интересы других кредиторов комитента, среди которых могут оказаться привилегированные с точки зрения очередности кредиторы (в частности, по требованиям о возмещении вреда жизни и здоровью, выплате зарплаты и алиментов и т. п.). В случае банкротства комитента право на удержание его вещей у комиссионера прекращается, но его требования к комитенту приравниваются к требованиям залогодержателей (ч. 2 п. 2 ст. 996 ГК), то есть включаются в требования третьей очереди (п. 3 ст. 65 и п. 1 ст. 64 ГК). Аналогичные по сути последствия наступают и при зачете комиссионером причитающихся ему сумм за счет средств комитента. Если у последнего имеются кредиторы, обладающие с точки зрения очередности преимуществом перед залогодержателями (к требованиям которых и здесь приравниваются права комиссионера), они вправе удовлетворить свои требования даже из уже удержанных комиссионером в порядке зачета сумм (ст. 997 ГК, ср. п. 2 ст. 855 ГК).

Комитент вправе в любое время безмотивно отказаться от исполнения договора комиссии, отменив данное комиссионеру поручение (п. 1 ст. 1003 ГК), что влечет прекращение данного договора. Он обязан в этом случае возместить комиссионеру все причиненные этим убытки, включая неполученные доходы в форме вознаграждения за сделки, и незамедлительно распорядиться своим имуществом, находящимся у комиссионера. При непоступлении таких указаний последний вправе либо сдать это имущество на хранение за счет комитента, либо реализовать его по наиболее выгодной для комитента цене (п. 3 ст. 1003). Комиссионер же не вправе отказаться от исполнения поручения в одностороннем порядке, если такое право не предусмотрено для него в договоре комиссии (п. 1 ст. 1004 ГК).

Иное дело - договор комиссии, не содержащий указания на срок его действия. В этом случае как комитент, так и комиссионер получают право на отказ от его дальнейшего исполнения при условии заблаговременного извещения об этом контрагента (не менее чем за 30 дней, если более продолжительный срок не установлен в договоре). В обоих случаях комиссионер вправе потребовать лишь вознаграждения за уже совершенные им для комитента сделки и возмещения за фактически понесенные до момента прекращения договора расходы (п. 2 ст. 1003, п. 3 ст. 1004 ГК).

Договор комиссии прекращается также в случаях прекращения деятельности комиссионера - смерти комиссионера-гражданина, признания его недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим, а также при ликвидации или банкротстве комиссионера юридического лица или банкротстве комиссионера индивидуального предпринимателя (ст. 1002). Реорганизация юридического лица - комиссионера не прекращает действия договора комиссии, ибо отсутствие лично-доверительных отношений между его участниками не исключает здесь правопреемства. Этим же объясняется и сохранение действия данного договора в случаях смерти гражданина-комитента, признания его недееспособным, частично дееспособным или безвестно отсутствующим, а также при реорганизации комитента - юридического лица. Ликвидация или банкротство юридического лица по общему правилу прекращают все его обязательства в силу ст. 419 ГК (см. также ст. 61-65 ГК).

 

Комментарий к части второй Гражданского Кодекса Российской Федерации для предпринимателей

(под общ. ред. Брагинского М. И.) - М.: Фонд "Правовая культура", 1996 г.

 

СКЛАД ЗАКОНОВ